中國古代法制經(jīng)驗(yàn) 死刑并不能徹底杜絕人口買賣

我們今天的“拐賣”一詞在中國古代法律里出現(xiàn)得很晚。至少從秦漢至元明的歷史時(shí)期內(nèi)，中國古代法律一直把使用暴力或詐欺手段剝奪他人自由、使之處于被奴役狀態(tài)的行為，稱之為“略人”，將出賣略得人口的行為叫做“略賣人”。

一律處死刑的時(shí)代

現(xiàn)在能夠看到最早的有關(guān)法律條文，是湖北張家山漢墓出土的西漢初年《盜律》，處刑極其嚴(yán)厲：只要有了“略人”的行為，無論是否已經(jīng)出賣，都要處以“磔刑”（處死并肢解尸體）；知情收買之人“與同罪”；不知情收買及轉(zhuǎn)賣的，“黥為城旦舂”（毀容后男犯從事筑城、女犯從事舂米苦役），買者后來知情的，也要同樣處罰。另一條《捕律》規(guī)定，能夠告發(fā)“略人”犯罪的，政府獎(jiǎng)賞黃金十兩。

史稱“漢承秦制”，那么西漢初年的這幾條法律，很可能直接來自于秦律，是法家提倡的嚴(yán)刑峻法政策的體現(xiàn)。顯然，“略賣人”被認(rèn)定是極其嚴(yán)重侵害社會秩序的重罪。不過，如果“略人”后自己強(qiáng)娶為妻，被認(rèn)為危害程度要低一些，因此規(guī)定于《雜律》，罪犯“斬左趾以為城旦”（砍去罪犯左腳的前腳掌后從事筑城苦役）。

由于古代社會長期存在奴隸制度，人口買賣是一樁公開的生意，存在廣大的“買方市場”，單靠死刑威懾，并不能消滅此類犯罪。

最著名的事例是漢初竇皇后（漢文帝皇后）的小弟弟竇廣國（字少君），他四五歲時(shí)就“為人所略賣”，家里到處尋找都找不到，先后被轉(zhuǎn)賣了十幾家主人。他曾經(jīng)被賣在宜陽，為主人進(jìn)山燒作炭，作業(yè)現(xiàn)場發(fā)生了山崩事故，當(dāng)時(shí)在山坡下有一百多人全都死在了事故中，只有竇少君一個(gè)人得以逃脫。大難之后，竇少君又被轉(zhuǎn)賣，新的主人把他帶到了長安。聽說朝廷新立的竇皇后是觀津人，他還記得自己老家的縣名就是觀津，也還記得自己本姓。于是請人寫了文書，將小時(shí)候姐姐采桑時(shí)，自己爬到桑樹上摔下來的經(jīng)歷作為驗(yàn)證。竇皇后也還記得自己的這個(gè)小弟弟，招他進(jìn)宮盤問，上演一雙姐弟抱頭痛哭相認(rèn)的悲喜劇。

區(qū)分后果的法律規(guī)定

漢代以后的法律仍然一直將“略賣人”列于不得赦免的重罪之列，但強(qiáng)調(diào)按照“略賣”的行為后果分別處罰，不再采用如秦漢那樣簡單的“一刀切”處死刑的刑事政策，處刑也有所減輕。

最為典型的是唐代的法典《唐律疏議》。其中的《盜律》“略人略賣人”條，明確“不和為略”（沒有經(jīng)過雙方合意的就是“略”），而且10歲以下，即使本人表示愿意，也屬于“略”。除了直接的暴力脅迫外，“設(shè)方略”拘禁人身也屬于“略”。凡是略人作為奴婢的，處以絞刑；略人作為“部曲”（身份略高于奴婢的賤民）的，處以流三千里；略人作為妻妾子孫者，處以徒刑三年。另外，唐律又規(guī)定了“和誘”，就是以欺騙之類的手段獲取對方同意進(jìn)行的人口買賣，處刑進(jìn)一步減輕，“和同相賣為奴婢”，處流二千里；尚未售的，再減一等為徒刑三年。

唐律規(guī)定“奴婢賤人，律同畜產(chǎn)”，因此如果是“略賣”他人奴婢的，作為強(qiáng)盜罪處罰；“和誘”他人奴婢出賣的，“以竊盜論”，最高處刑流三千里。

如果是家長略賣卑幼為奴婢的，按照毆打卑幼的罪名處罰。卑幼親屬指弟、妹、子女、孫子女、侄子女、外孫、兒媳孫媳、堂兄弟妹，并謂本條殺不至死者。最高刑罰為徒三年。如果是“和誘”的，減一等處罰。

對于買方，唐律也規(guī)定得很詳細(xì)。如果是明知為“略”或者“和誘”而收買為部曲、奴婢的，比照賣方減罪一等處罰。比如賣方處以絞刑的，知情買方處流三千里。唐律還很細(xì)致地明確規(guī)定，輾轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)賣的，買方知情仍然按照初買者一樣處罰。即便是初買者不知情，以后轉(zhuǎn)買者知情而不聲張的，仍然按照知情收買處罰。但如果明知是祖父母、父母賣子孫而收買的，卻要比照賣方加重一等處罰，因?yàn)樵谶@種情況下，賣方作為家長，處罰已經(jīng)得到減輕，賣方再減輕處罰，就大大降低了法律的威懾力，所以買方要罪加一等。

進(jìn)一步減輕刑罰

唐律的有關(guān)規(guī)定很詳盡，在后世被長期沿用。不過唐律對于案件被害人數(shù)沒有什么特別的規(guī)定。對這個(gè)情節(jié)做出規(guī)定的，是元代的法律。《元史·刑法志》記載的元代法律，凡是“略賣良人為奴婢”，處杖一百零七下、流放邊遠(yuǎn)地區(qū)；如果略賣二人以上為奴婢的，就要處死刑。略賣人為自己的妻妾子孫的，處杖一百零七下、徒三年。如果僅略而未出賣的，可以減一等處罰。如果是“和誘”的，還可以再減一等。

另外，元代法律還恢復(fù)鼓勵(lì)告發(fā)的措施，凡是能夠告發(fā)“略賣人”罪行的，每告發(fā)一個(gè)罪犯，告發(fā)者“給賞三十貫”，告發(fā)“和誘”的二十貫。賞金從罪犯抄家沒收的財(cái)產(chǎn)中支出，“略賣人”罪犯沒有財(cái)產(chǎn)的，就從知情買受方征收。能夠緝捕略賣人罪犯的政府衙役，也可以得到告發(fā)賞金的一半。

明朝建立后，統(tǒng)治者在立法原則上強(qiáng)調(diào)繼承唐律，并進(jìn)一步減輕刑罰?！洞竺髀伞ば搪伞けI賊》規(guī)定：“略人”賣為奴婢的不再是死罪，不分首犯、從犯，都處杖一百、流三千里；略人為妻妾子孫的，處杖一百、徒三年。如果采用收養(yǎng)、過房之類名義轉(zhuǎn)賣良家子女的，按照略賣人罪處罰。如果是“和同相誘”賣良人為奴婢者，杖一百、徒三年；為妻妾子孫者杖九十、徒二年半。而且規(guī)定“被誘之人”也要減一等處罰，但十歲以下“雖和亦同略、誘法”。

明代以前的法律都將奴婢定義視同“資財(cái)、畜產(chǎn)”，由此來規(guī)定略賣、和誘他人奴婢的罪名。但明律沒有這樣的定義，略賣和誘他人奴婢，比略賣、和誘良人減罪一等。

盡管《大明律》沒有沿襲元代法律按照被害人數(shù)量來定罪量刑的原則，但在明代后來的條例里，恢復(fù)了這一規(guī)定——“凡設(shè)方略而誘取良人”、略賣良人子女，不分是否巳經(jīng)賣出，罪犯全部“發(fā)邊充軍”，如果略賣至三人以上、或者是再犯略賣人罪的，“用一百斤枷枷號一個(gè)月”后發(fā)“極邊”永遠(yuǎn)充軍（世世代代在當(dāng)?shù)貫檐姂簦?，買方則仍然按照明律規(guī)定處罰。有意思的是，這條條例還規(guī)定，婦女犯此罪的，處罰其丈夫。丈夫不知情的才處罰婦女本人。另一條條例規(guī)定，要是將內(nèi)地人口略賣到境外，就要處以絞刑，罪行發(fā)生地的長官也要處以革職、武官調(diào)“煙瘴地面”當(dāng)差。

再次走向重刑

滿清入關(guān)后，全盤繼承了明律。但是在陸續(xù)發(fā)布的條例中逐漸加重對略賣人罪的處罰，并且開始使用“誘拐”、“拐帶”作為罪名，立法愈加細(xì)密而繁瑣。

順治、康熙年間，清朝廷先后頒布，最后在乾隆年間最終定型的條例，將誘拐婦女兒童作為死罪，無論是以“典賣”名義，無論是將被害人作為奴婢還是妻妾子孫，無論被害人本身是奴婢還是良民、無論是否已經(jīng)成交，首犯都要處“絞監(jiān)候”（監(jiān)禁至由中央最高級官員參與的秋審來最終決定是否執(zhí)行絞刑），從犯一律處杖一百、流三千里。如果是使用“邪術(shù)迷拐”兒童的，首犯絞立決，從犯發(fā)極邊四千里充軍。如果是將誘拐的婦女兒童“開窯”（開設(shè)妓院）的，無論婦女兒童是良民還是奴婢，首犯處斬立決，從犯發(fā)黑龍江給披甲人（邊防軍人）為奴。

奇怪的是，清代條例一方面加重對于“略賣人”罪的處罰，另外又網(wǎng)開一面地允許在貴州進(jìn)行公開合法的人口買賣。例如，雍正三年首次頒布，乾隆年間定型的條例規(guī)定：外省民人可以在貴州收買“窮民子女”，只要經(jīng)過當(dāng)?shù)亍肮倜健钡闹薪?，地方官府在契約上蓋印證明，一次購買不超過四五人的，就可以帶往外省，以后允許的范圍擴(kuò)大至云南。

這樣的政策引發(fā)了更多的犯罪，朝廷也就接連立法。比如規(guī)定，如果當(dāng)?shù)赜姓T拐本地兒童暗中售賣給外地民人的，就要按照誘拐條例處刑。專門結(jié)伙“指引捆拐、藏匿遞賣”的，就按照“開窯例”處刑，首犯斬立決，從犯充軍，知情窩藏者一律近邊充軍。如果是通過殺傷劫奪苗族婦女子女進(jìn)行販賣的，無論是否出境、已賣未賣，按照強(qiáng)盜得贓律，不分首從全部梟首示眾（斬首后將首級懸掛于高處）。

除了地方性的立法外，清代條例還逐漸加重對于地方官府的處罰。地方官府對于收留迷失子女情況不報(bào)告、未能及時(shí)抓捕誘拐人犯的，當(dāng)外地抓捕到人犯后，原案發(fā)地的官府捕快按照未能及時(shí)破獲強(qiáng)盜案件處罰。知情不捕捉誘拐人犯的，捕快按照罪犯處刑減一等處罰。各地方保甲也被賦予職責(zé)，見到“外來之人帶有幼童幼女行走、住宿，形跡可疑者”都有權(quán)盤問，發(fā)現(xiàn)嫌疑的要立刻報(bào)官。乾隆年間又規(guī)定，發(fā)現(xiàn)將內(nèi)地人口販賣至海外的，不分首從杖一百、流三千里，當(dāng)?shù)匚奈涔賳T“稽查不力”也要“交部分別議處”，有受贓的，要按受財(cái)枉法贓治罪。至同治光緒年間，再次加重“拐賣威逼”人口出洋罪行的處刑，只要“誘拐”已成，首犯處斬立決，從犯絞立決。

內(nèi)在的矛盾

從秦漢法律重刑嚴(yán)禁、到唐宋元明法律分情節(jié)判刑，再到清朝的重新希望以死刑嚴(yán)禁，中國古代處罰拐帶罪走過了一個(gè)典型的“馬鞍形”。而在清朝法律中最為典型地暴露出這個(gè)馬鞍形過程的內(nèi)在矛盾——在合法存在的人口買賣背景下，要禁絕“略人”、“拐帶”，使用任何一種刑罰力量都是無法做到的。

光緒三十一年（1905年）上海發(fā)生的“黎黃氏案”，就暴露了這個(gè)問題。當(dāng)年，有個(gè)在四川任府經(jīng)歷（正八品）的官員黎廷鈺去世后，其妻子黎黃氏帶了幼子黎炳鐸扶柩回廣東老家。因?yàn)槔柰⑩暢錾碛谒拇ń?jīng)商的富商家庭，頗有財(cái)富，黎黃氏一行帶了15名婢女，細(xì)軟行李百余件。乘長江班輪途經(jīng)上海時(shí)，在租界碼頭遭巡捕房巡捕拘捕，被認(rèn)為是“拐匪”，押至公共租界的會審公堂審訊。

會審公堂中方主審官關(guān)絅之很快審明黎黃氏并非拐匪，于是擬判暫押公堂的女班房候釋。但是，參加陪審的英國副領(lǐng)事德為門卻認(rèn)定是“拐匪”案件，硬要將黎黃氏等押入西牢，并與關(guān)絅之爭吵，指揮西人巡捕撕破中方官員朝服，毆傷公堂差役，將黎黃氏等強(qiáng)押西牢。關(guān)絅之向上海道臺呈報(bào)詳情后，宣布“罷審”。此事引發(fā)群眾抗議，商民團(tuán)體發(fā)出告同胞書，并通電外務(wù)部和商部，發(fā)起罷工、罷市，游行示威，遭巡捕房鎮(zhèn)壓，釀成血案。最后中外雙方通過談判達(dá)成了協(xié)議，黎黃氏被釋放。

這一事件暴露出清朝法律一方面嚴(yán)懲拐帶、一方面又允許人口買賣的弊病。第二年兩江總督、南洋大臣周馥上“禁革買賣人口折”，建議禁止人口買賣。同年修律大臣沈家本又上《禁革買賣人口變通舊律議》。經(jīng)過幾年的激烈討論，最后在1910年公布的《大清現(xiàn)行刑律》中禁止人口買賣，1911年公布的“新刑律”進(jìn)一步確認(rèn)，總算補(bǔ)上了清代以及中國古代法制的一個(gè)大漏洞。

總之，歷史經(jīng)驗(yàn)說明：第一，單靠死刑無法禁絕人口拐帶。第二，買方市場的存在，是嚴(yán)刑無法奏效的最重要因素。盡管采用了買受方同罪的處罰，但是利益驅(qū)動(dòng)力仍然足以逾越刑罰的威懾。因此從買方市場入手，通過社會政策來解決買方市場問題才有刑罰的威懾力。第三，區(qū)分情節(jié)使用刑罰力量的同時(shí)，更重要的是需要嚴(yán)格執(zhí)法，絕不網(wǎng)開一面。