前不久，澳門法治報在顯著位置，報道了著名刑辯律師姜彩熠，《讓證據(jù)說話：又一被告人喜獲自由》的成功案例。報道中還配發(fā)了姜彩熠律師與我國法學(xué)泰斗高銘暄交談的照片。

該案是陜西省有重大影響案件，姜彩熠律師依法辯護，在法院成功為被告人變更罪名、認定自首、駁回抗訴，行賄額由1200多萬打掉900多萬，刑期從十年以上到無期變?yōu)椤皩崍髮嶄N”。刑事辯護中，律師調(diào)取證據(jù)是難點。帶著這個問題，記者于日前專程到遼寧江公律師事務(wù)所采訪。

姜彩熠律師給記者講述了靠“證據(jù)說話”，為遼寧省鐵嶺市民營企業(yè)某某盛隆公司成功辯護的案例。該企業(yè)被公訴機關(guān)以生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪兩個罪名起訴到法院。在該案辯護過程中，姜彩熠律師調(diào)取了十多份無罪證據(jù)，一審判決就成功打掉了生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名。對非法經(jīng)營罪名，法院也采納了姜彩熠律師的辯護意見，對所有被告人均免于刑事處罰。最終結(jié)果使該企業(yè)農(nóng)民工“廠長”柳鐵漢等多名企業(yè)高管，從量刑十五年以上到無期，最后判決免于刑事處罰，重新恢復(fù)了自由。

農(nóng)民工“廠長”柳鐵漢等企業(yè)高管被抓捕

2013年12月26日上午，遼寧鐵嶺市某某盛隆公司廠區(qū)內(nèi)，像往常一樣繁忙。廠長柳鐵漢正帶領(lǐng)員工給遼寧沈陽某某加油站的油罐車加油。突然，刺耳的警笛聲由遠而近，十幾名警察沖進廠區(qū)，將加油設(shè)備、車輛扣押，將包括廠長柳鐵漢在內(nèi)的多名企業(yè)高管拘留。姜彩熠律師向記者描述了當(dāng)時抓捕的情景。

姜彩熠律師告訴記者，該公司當(dāng)時生產(chǎn)93號車用汽油，產(chǎn)銷兩旺。但是，公安機關(guān)多次接到群眾舉報，認為鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)、銷售劣質(zhì)汽油，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。遼寧省公安廳食藥偵總隊接到舉報后，指定本溪市公安局高新區(qū)分局辦理此案，遂發(fā)生了本文開頭的一幕。

據(jù)姜彩熠律師介紹，鐵嶺市某某盛隆公司，是當(dāng)?shù)匾患掖笮兔駹I企業(yè)。原來以生產(chǎn)船用能源產(chǎn)品為主，因經(jīng)營不善停產(chǎn)多年。2013年，上海、廈門、丹東三家大型油企簽訂聯(lián)營合作協(xié)議，三方共同出資聯(lián)營生產(chǎn)銷售調(diào)和汽油。三方選中了鐵嶺市某某盛隆公司的場地，決定租用該公司場地、設(shè)備生產(chǎn)調(diào)和車用93號汽油。

盤錦市農(nóng)民柳鐵漢，因多年在煉油企業(yè)打工，有豐富的生產(chǎn)管理經(jīng)驗，被聘為廠長。三方還從大慶等地聘用了技術(shù)、管理、銷售、化驗等工作人員。他們做夢也沒有想到，剛投產(chǎn)不到半年，就被舉報查處。

根據(jù)起訴書指控：鐵嶺某某盛隆公司，向沈陽某加油站銷售不合格汽油672.02噸，銷售金額497.96萬元;非法經(jīng)營93號車用汽油6976.523噸，非法經(jīng)營額4582.72萬元。公訴機關(guān)認為，該公司構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。

根據(jù)《刑法》規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品價值200萬元，法定起刑就是十五年以上到無期。姜彩熠律師告訴記者，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪是刑法上的重罪，故意殺人犯罪起刑是十年以上，而本罪起刑是十五年以上。如果鐵嶺某某盛隆公司兩個罪名成立，公司柳鐵漢廠長將面臨著二十年以上到無期的重刑。公司其他五名高管數(shù)罪并罰，也將面臨著十五年以上到二十年的重刑。

姜彩熠律師：兵分多路緊急調(diào)取無罪證據(jù)

羈押后，鐵嶺某某盛隆公司和家屬，先后在北京、上海等地找到近百名律師、法官和檢察官咨詢，但都認為鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)的93號汽油不合格，涉嫌生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名成立，只能認罪認罰作罪輕辯護。被告人柳鐵漢等嫌疑人家屬，怎么也想不通，打工不到半年，工資還沒拿到，就要面臨二十年到無期的重刑?經(jīng)人介紹，在一審開庭前十幾天，終于找到了以無罪辯護聞名的刑辯律師姜彩熠，懇求姜彩熠律師為柳鐵漢等人作無罪辯護。

姜彩熠律師接受委托后，連夜突擊閱卷。考慮到該公司包括廠長柳鐵漢在內(nèi)的多名公司高管，都是進城的農(nóng)民工，羈押兩年多家庭更是雪上加霜，無力支付律師費。姜彩熠律師就動員所里幾名律師，組成律師團，為五名被告人提供法律援助。

姜彩熠律師閱卷后，認為必須盡快調(diào)取無罪證據(jù)，靠證據(jù)才能打掉生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名。從法律適用上，再打掉非法經(jīng)營罪名。辯護方向、目標(biāo)明確后，姜彩熠律師安排多名辯護律師分頭行動，搶在開庭前拿到推翻生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名的證據(jù)。

俗話講，打官司就是打證據(jù)。如果沒有推翻涉案罪名的證據(jù)，包括柳鐵漢等多名高管在內(nèi)的被告人，都將面臨二十年到無期的刑罰。人命關(guān)天，事不宜遲。姜彩熠律師決定兵分四路，調(diào)取無罪證據(jù)。第一路，跑撫順市司法局和遼寧省司法廳，調(diào)取鑒定單位某市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督所有無司法鑒定資質(zhì)?第二路，赴鐵嶺某某盛隆公司，調(diào)取、復(fù)印生產(chǎn)、銷售及資質(zhì)等相關(guān)情況。第三路，赴中石油遼寧銷售公司東陵油庫，調(diào)取沈陽某某聯(lián)合加油站，在案發(fā)前后從該油庫購油、付款、出庫、運輸?shù)认嚓P(guān)證據(jù)。第四路，赴沈陽某某聯(lián)合加油站，調(diào)取案發(fā)前后，購進及銷售93號汽油，及鑒定單位采樣化驗等相關(guān)證據(jù)。

功夫不負有心人。本溪法院開庭如期舉行，姜彩熠律師終于在開庭法槌敲響前幾分鐘，將十幾份無罪證據(jù)遞到了審判長面前。審判長對姜彩熠律師未能提前3天提交證據(jù)，雖不滿意，但考慮到這些證據(jù)涉及到被告單位和個人，罪與非罪的關(guān)鍵證據(jù)，最后同意姜彩熠律師在法庭上出示這些證據(jù)。

姜彩熠律師告訴記者，他收集的十幾份證據(jù)，都是推翻生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的關(guān)鍵性、顛覆性證據(jù)。記者問姜彩熠律師，在刑事辯護中，什么樣的證據(jù)算是顛覆性的證據(jù)?姜彩熠律師說，這些證據(jù)向法庭出示后，公訴機關(guān)指控的罪名必然不成立，被告單位和個人肯定無罪，也就是“有我無他”，二者必選其一。

什么樣的證據(jù)，能一舉推翻一個無期的罪名?姜彩熠律師告訴記者，他提交的十幾份證據(jù)，一是證明鑒定機構(gòu)和鑒定人都沒有司法鑒定資質(zhì)，定罪的關(guān)鍵證據(jù)《鑒定報告》無效;二是采樣程序錯誤，導(dǎo)致油樣不具有同一性，也就是不能證明油樣是鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)的汽油;三是鐵嶺某某盛隆公司庫存油品，已全部對外銷售，本案不具備重新鑒定的條件。

姜彩熠律師：產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵，不是《刑法》上生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象

姜彩熠律師告訴記者，鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)的93號汽油，就是有瑕疵，也不能認定是《刑法》上的偽劣產(chǎn)品。個別化驗項目不達標(biāo)的汽油，是經(jīng)營中經(jīng)常出現(xiàn)的問題，不是《刑法》上偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。

姜彩熠律師告訴記者，我們現(xiàn)在講的偽劣產(chǎn)品主要有三種情況：一種情況是工商法上的偽劣產(chǎn)品，也是廣義上的偽劣產(chǎn)品。1989年國務(wù)院《關(guān)于嚴厲懲處經(jīng)銷偽劣商品責(zé)任者的意見》規(guī)定，偽劣商品包括：①失效，變質(zhì)的;②危急安全和人身健康的③所標(biāo)明的指標(biāo)與實際不符的;④冒用優(yōu)質(zhì)或認證標(biāo)志和偽造許可證標(biāo)志的;⑤摻雜使假，以假充真或以舊充新的;⑥國家有關(guān)法律、法規(guī)明令禁止生產(chǎn)、銷售的。

國務(wù)院同時還規(guī)定，經(jīng)銷某些產(chǎn)品，經(jīng)指出不予改正的，即視為經(jīng)銷偽劣產(chǎn)品。這些產(chǎn)品包括：①無檢驗合格證或無有關(guān)單位允許銷售證明;②未用中文表明商品名稱、生產(chǎn)者和產(chǎn)地的;③限時使用而未標(biāo)明失效時間的;④實施生產(chǎn)(制造)許可證管理而未標(biāo)明編號和有效期的;⑤按有關(guān)規(guī)定應(yīng)用中文標(biāo)明規(guī)格、等級、主要技術(shù)指標(biāo)或成分和含量等而未標(biāo)明的;⑥高檔耐用消費品無中文使用說明的;⑦屬處理品(含次品、等外品)而未在商品或包裝的顯著部位表明“處理品”字樣的;⑧劇毒、易燃、易爆等危險品而未標(biāo)明有關(guān)指標(biāo)和使用說明的。這些都是工商行政管理方面，以上14種情況，從工商行政法規(guī)看，都是偽劣產(chǎn)品，但不都是犯罪對象。有的是，有的不是。

一種是《產(chǎn)品質(zhì)量法》中講的偽劣產(chǎn)品，也就是狹義上的偽劣產(chǎn)品。產(chǎn)品質(zhì)量法講的偽劣產(chǎn)品主要在該法第37條、38條和第40條規(guī)定中。這些偽劣產(chǎn)品主要是①不符合保障人體健康、人身和財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準的產(chǎn)品;②摻雜、摻假，以假充真、以次充好的產(chǎn)品;③不合格的產(chǎn)品;④失效、變質(zhì)的產(chǎn)品。這四種情況是狹義的偽劣產(chǎn)品。這些偽劣產(chǎn)品也不都是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象。

三是《刑法》第140條講的偽劣產(chǎn)品。刑法上的偽劣產(chǎn)品比狹義概念的偽劣產(chǎn)品范圍還小，只有四種情況。①摻雜摻假;②以假充真;③以次充好;④以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。這四種產(chǎn)品才是法定的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”的犯罪對象。

姜彩熠說，“兩高”對刑法第140條的犯罪對象有具體司法解釋。關(guān)于摻雜摻假是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品不有合質(zhì)品要求，降低、失去應(yīng)有的使用性能。比如在一噸大米中摻入一把沙子就不是刑法意義上的偽劣產(chǎn)品，因為沒有影響或失去應(yīng)有的使用性能。關(guān)于以假充真，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充有該種使用性能的產(chǎn)品。比如以蘿卜冒充人參，以土豆冒充天麻等。關(guān)于以次充好，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的。關(guān)于不合格產(chǎn)品，是指該產(chǎn)品不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。除此之外的不合格產(chǎn)品，都不是刑法上的不合格產(chǎn)品。

姜彩熠律師介紹，柳鐵漢案件涉及到刑法上偽劣產(chǎn)品的第四種情況，即以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。刑法上的不合格產(chǎn)品與我們生活中和行政法規(guī)中講的不合格產(chǎn)品不是一回事。日常生活和行政管理中的不合格產(chǎn)品俯視皆是，到處都有。這些不合格產(chǎn)品不構(gòu)成犯罪�！皟筛摺睂π谭ㄉ系牟缓细癞a(chǎn)品做了特別限制，就是專指不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。除此之外，還有大量的不合格產(chǎn)品，都不是刑法第140條的犯罪對象。

姜彩熠律師說，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款規(guī)定的內(nèi)容為：產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當(dāng)符合下列要求：(一)不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準的，應(yīng)當(dāng)符合該標(biāo)準;(二)具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外;(三)符合在產(chǎn)品或者包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品方式表明的質(zhì)量情況。

從“兩高”對不合格產(chǎn)品的限制看，主要是指危及人身和財產(chǎn)安全的產(chǎn)品(合理的危險除外)。再就是具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能。但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外。也就是說，產(chǎn)品本身存在明顯的不合格，甚至是存在著重大缺陷，但只要你說明了，就不是刑法上的不合格產(chǎn)品。反過來說，在刑法上，就是合格產(chǎn)品。比如，我們在商店經(jīng)常購買處理品，如電冰箱有嚴重劃痕，商場展示磨損較大的電腦樣機、手機等電器，經(jīng)過維修和更換零部件的電視機，只要銷售者不隱瞞，從刑法上講，都屬于合格產(chǎn)品。也就是說，不冒充就行。從大件來說，在4s店購買了一臺汽車，有瑕疵，或者是沒有發(fā)動機的汽車，一般人肯定認為是不合格產(chǎn)品。但在刑法上，就是合格產(chǎn)品。為什么呢?因為明示了，而且降價處理了，為什么降價處理呢?就是因為發(fā)動機損害嚴重，或者干脆沒有發(fā)動機，嚴重影響了汽車的使用性能，即開不走。因為符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2

款“但書”的規(guī)定，因此是刑法意義上的合格產(chǎn)品。該沒有發(fā)動機的汽車不是不合格產(chǎn)品，不是刑法第140條的犯罪對象。

在采訪過程中，姜彩熠隨手拿起一本書，是最高法院張軍和熊選國、高景洪等主編的《刑法罪名精釋》。姜彩熠說，最高院對刑法上的不合格產(chǎn)品做了專門解讀：“在司法實踐中，對不合格的產(chǎn)品要做必要的區(qū)分，有瑕疵的次等品根據(jù)規(guī)定，只要標(biāo)明質(zhì)量狀況是可以銷售的，只有冒充沒有瑕疵的產(chǎn)品時，才是“不合格產(chǎn)品”。如果在倉庫中查獲，其尚未“冒充”，自然不屬于偽劣產(chǎn)品�！弊罡咴旱慕忉尭嬖V我們，有瑕疵和嚴重缺陷的產(chǎn)品，只要明示，只要購買者知情，只要降價處理，都不是刑法上的“不合格產(chǎn)品”。有瑕疵甚至有嚴重缺陷的產(chǎn)品，在倉庫中被查獲，因為還沒有冒充合格產(chǎn)品對外出售，自然不屬于刑法上的你產(chǎn)品。也就是倉庫中的不合格產(chǎn)品不是犯罪對象。

鐵嶺某某盛隆公司案件，刑法意義上的不合格產(chǎn)品是不存在的，即本案沒有作為偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。本案中，銷售給某某加油站的93汽油是合格的。公訴機關(guān)認為不合格的依據(jù)，是某市產(chǎn)品質(zhì)量檢驗所的《檢驗報告》。從該報告看，共化驗了13項，其常用的主要指標(biāo)全部合格，不僅是合格，而且是超標(biāo)。比如，辛烷值標(biāo)準是93，報告是94.8;洗膠質(zhì)含量標(biāo)準是不大于5。報告是3，等等。報告中僅有第1項含氧化合物不達標(biāo)，根本構(gòu)不成刑法意義上的偽劣產(chǎn)品。

按照國三標(biāo)準，93#汽油化驗項目一共是50多項，目前中國成品油市場，全部達標(biāo)的幾乎沒有。但是，全國還沒有一例因為50多項指標(biāo)中只要一項不達標(biāo)就定罪量刑的。遼寧更是如此。2013“3.15”期間和2014年“3.15”期間，遼寧省質(zhì)監(jiān)局，抽檢了“京沈”和“沈大”高速公路等115個加油站，僅化驗了十幾項常用指標(biāo)，其中不達標(biāo)的加油站有95家，占到抽檢總數(shù)的90%以上。遼寧多家媒體在主要版面進行了報道。抽檢的油站都是中石油和中石化的油站。對此行為除工商和質(zhì)檢部門處罰外，并沒有按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪，由公安機關(guān)追究刑事責(zé)任。這90多家加油站不管是銷售方和購買方，均沒有一家定罪量刑。這些油站的銷量要超過某某加油站幾倍，甚至是幾十倍，累計銷售金額可能要過億了。為什么不按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責(zé)任，就是因為個別項目不達標(biāo)的油品，不是《刑法》140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。

法律面前人人平等。如果銷售給某某加油站的672噸油品，確如《檢驗報告》中，有一項不達標(biāo)，也不能按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品定罪量刑。否則，遼寧媒體曝光的95家加油站老板，包括供油方，不都要坐牢嗎?

采訪結(jié)束時，姜彩熠律師還告訴記者，鐵嶺還有一家民營煉油企業(yè)，就沒有鐵嶺某某盛隆公司和柳鐵漢等公司高管幸運。該企業(yè)老板曹某明和公司高管也是因為銷售93號汽油不合格，被大連中院和遼寧省高院判決構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，企業(yè)老板曹某明在被羈押7年后，判處無期徒刑。企業(yè)其他高管和股東，被作為從犯判處15年以下有期徒刑。去年，姜彩熠與本所律師任伯琪一起，免費為曹某明代理申訴。最高院第二巡回法庭已經(jīng)受理本案。姜彩熠律師期待，曹某明也有柳鐵漢一樣的幸運。姜彩熠說，最高法院正在召開審判監(jiān)督會議，會議要求對民企涉產(chǎn)權(quán)案件，發(fā)現(xiàn)一起，查實一起，糾正一起，錯到哪，糾正到哪全錯全糾。這次會議將對糾正冤錯案件創(chuàng)造好的法治環(huán)境，盼望最高院能夠盡快糾正曹某明民企涉產(chǎn)權(quán)冤錯案件，讓曹某明也同本案柳鐵漢等被告人一樣，重新獲得自由。(遼沈晚報 隋冠卓)(本文為保護隱私，均采用化名)

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